ניתן לטפל בכל הגילויים החמורים הללו במישור הפלילי, ולנסות להעמיד לדין כל אחד מהמתבטאים והפועלים נגד החוק, באמצעות הוראות חוק העונשין. בין היתר קיימים בחוק העונשין סעיפים חמורים ביותר, סעיפי ההמרדה, שמותירים חופש פעולה נרחב בידי התביעה הכללית, לעתים נרחב מדי. אולם, הזהירות בשימוש בסעיפי ההמרדה כלפי ההתבטאויות הממרידות של ראשי הציבור הערבי, מופלגת ומוחלטת.
ס' 133 בפרק ח' סימן א' לחוק העונשין תשל"ז1977-, מאבחן את מעשי ההמרדה, כדלהלן: "העושה מעשה לשם המרדה, או מנסה, מכין עצמו או קושר קשר עם חברו לעשות מעשה כאמור, דינו מאסר חמש שנים".
ס' 134 מחיל את ההמרדה גם על פרסומים, ס' 136 מגדיר מהי המרדה, כדלקמן: "להביא לידי שנאה, בוז או אי נאמנות למדינה או לרשויות השלטון או המשפט שלה.... להסית או לגרות את יושבי הארץ שינסו להשיג בדרכים לא כשרות, שינויו של דבר שיסודו בדין, לעורר אי רצון או מורת רוח בקרב יושבי הארץ, לעורר מדנים או איבה בין חלקים שונים של האוכלוסין". אם לא די בכך, קיימים סעיפים כגון ס' 103 לחוק "תעמולה תבוסנית" ס' 106"מרידה", ו-ס' 109 "הסתה להשתמטות", הנוקבים 5 עד 15 שנות מאסר למי שמזדהה למשל עם האויב, או מסית חיילים מעדה מסוימת שלא לשרת בצבא.
במקביל להוראות חוק העונשין מגדיר סעיף 4 לפקודה למניעת טרור, (תשי"ח1948-) מהי "תמיכה בארגון טרוריסטי". ס' קטן ב' קובע כך: "המפרסם בכתב או בעל פה, דברי שבח, אהדה או קריאה לעזרה או תמיכה בארגון טרוריסטי..." ובסעיף קטן (ז') קובע: "העושה מעשה שיש בו משום גילוי של הזדהות עם ארגון טרוריסטי או אהדה אליו, בהנפת דגל, בהצגת סמל או סיסמה או בהשמעת המנון או סיסמה, או מכל מעשה גלוי דומה המגלה בבירור הזדהות או אהדה כאמור, והכל במקום ציבורי או באופן בו אנשים הנמצאים במקום ציבורי יכולים לראות או לשמוע גילוי כזה של הזדהות או אהדה". המבצע עבירה זו צפוי לעונש של עד שלוש שנות מאסר.
בהתאם לכך, הורשעה לפני כשנתיים בחורה צעירה בשם טטיאנה סוסקין, בעבירה על סעיף 4 (ז') של הפקודה למניעת טרור. הגב' סוסקין היא זו שערכה טיול בעיר חברון כשבידיה כרוז החזיר המפורסם. היא הועמדה לדין על הפצת הכרוז אבל לא רק על כך. אגב אורחא הואשמה בכך שלבשה חולצה ועליה "סמל של ארגון טרור", סמלה של תנועת כך. את הערעור שהגישה על הרשעתה גם בסעיף זה, דחה בית המשפט העליון בהחלטיות רבה, תוך שהשופט תיאודור אור קובע כי היות והגב' סוסקין לבשה חולצה כזו במקום ציבורי, "השאלה היא האם במכלול נסיבותיו של המקרה, המסר אותו יקלוט צופה סביר במעשה הוא מסר של הזדהות או אהדה לארגון טרור. נראה כי לבישת החולצה, שעליה סמל של ארגון טרור, עשויה בהחלט לקיים יסוד זה. ניתן לזהות בפעולה זו של לבישת החולצה ביטוי לכך שלובש החולצה משייך עצמו, לפחות מן הבחינה הרעיונית, לתנועה זו".
פסק דינו של בית המשפט העליון אשר פורסם באחרונה בעניינו של מוחמד ג'בארין, (דנ"פ 8613/96), לא היה משנה מאום לטטיאנה סוסקין, כמו גם לכל מי שהזדהה עם החיזבאללה או אש"ף. זאת מכיוון שפסק דין זה, למרות הבעייתיות הרבה שבו, מותיר על כנה את הפרשנות המקובלת של ס' 4 (א') לפקודה למניעת טרור, ככל שהיא נוגעת להזדהות עם ארגוני טרור. בוודאי שפסק דין זה לא נגע כלל לסעיפי החוק הפלילי שאינם הפקודה למניעת טרור, וכמובן שלא היתה בו כל נגיעה לחוק האזרחות.
אי השימוש באמצעים האלמנטריים שמספקת החקיקה הפלילית נגד מי שמזדהה באופן גורף עם האויב, ועם מי שמנסה לערער את עצם יסודות קיומה של המדינה, אינו נתפס. אולם לא נתפסת עוד יותר התעלמות השלטון מכוונת המחוקק, לפעול נגד מי שאינו נאמן למדינה, גם במישור המינהלי מהותי. מתוך התעלמות זו, גם כאשר ננקטים הליכים נגד הממרידים למיניהם, הם מתמקדים בחקירה פלילית, מבלי לשקול כלל עשיית שימוש בסעיף רב חשיבות המצוי ב"חוק האזרחות" תשי"ב 1952 - סעיף 11 (ב). לפי סעיף זה, שר הפנים רשאי לבטל את אזרחותו הישראלית של אדם "אשר עשה מעשה שיש בו משום הפרת אמונים למדינת ישראל".
ככל הידוע, עד היום לא נעשה כל שימוש בסעיף 11 ב' לחוק האזרחות, ונשאלת השאלה מדוע. האם התנהגותם של אותם אישי ציבור אזרחים ישראלים, המזדהים עם האויב, מובילים פעילות של הפרת חוק בוטה, והכל מתוך פעולה לחיסול מהותה היהודית-ציונית של מדינת ישראל, אינה בבחינת הפרת אמונים? האם ניתן לקבוע כי מי שמכריז כי מדינת ישראל הינה האויב שלו, כמו מר אמיר מחול, הינו נאמן ומסור לה? ומה עם מי שקורא לחיסולה של המדינה, ו/או משבח שימוש באמצעים אלימים נגדה, ו/או מזדהה עם האויבים הנתעבים ביותר שלה וחוגג את "ניצחונם". דומה שלגבי אלו התשובה חדה וחלקה, אין מקרים מובהקים יותר של הפרת אמונים.
ומה עם המקרים הפחות בוטים, כגון ההטפה לחיסול אופיה היהודי-ציוני של המדינה? או עצם הבנת מניעיו ודרכו של האויב והרעפת תשבחות עליו? ומה ייעשה עם אזרחותו של מי שמשליך אבן, בקבוק תבערה או יורה נגד מכונית בעלת מספר צהוב, רק משום שזו מייצגת לגביו את מדינת ישראל - מדינת היהודים, אותה הוא רוצה לחסל? על מנת לתת מענה לכך, יש לרדת לחקר מקור מהותה של מדינת ישראל.
מהות זו פורשה בהרחבה בפסקי דין שונים של בית המשפט העליון, ואף זכתה לטיפול חקיקתי מקיף וקוהרנטי. בית המשפט העליון הצביע שוב ושוב על מגילת העצמאות כמקור החוקתי לקביעת אופי זה. בד בבד, המחוקק הישראלי, במכלול דברי החקיקה שלו, הבהיר היטב למה כוונתו באשר לאופיה ומאפייניה המיוחדים של מדינת ישראל. מאפיינים שלהם יש לשמור אמונים. למשל, עצם הימצאותו של חוק השבות בספר החוקים שלנו, והיותו נדבך יסודי של יסודות החקיקה, מבסס את הזיקה הברורה של מדינת ישראל לעם היהודי באשר הוא.
בית המשפט העליון הצביע שוב ושוב על מגילת העצמאות כמקור לפירוש אופיה של המדינה. למשל, עשה כך נשיא בית המשפט העליון לשעבר, השופט שמעון אגרנט, כדלקמן: "לא יכול להיות ספק בדבר, וכך מלמדים ברורות הדברים שהוצהרו בזמנו בהכרזה על הקמת המדינה, כי לא זו בלבד שישראל היא מדינה ריבונית, עצמאית, השוחרת חופש ומאופיינת על-ידי משטר של שלטון העם, אלא גם שהיא הוקמה "כמדינה יהודית בארץ ישראל", כי האקט של הקמתה נעשה, בראש ובראשונה, בתוקף "זכותו הטבעית וההיסטורית של העם היהודי לחיות ככל עם ועם עומד ברשות עצמו במדינתו הריבונית, וכי היה בו, באקט זה, משום שאיפת הדורות לגאולת ישראל". "הדברים האמורים מהווים את חזון העם ואת ה'אני מאמין' שלו ושמחובתנו איפה לשוותם לנגד עיניו "בשעה שאנו באים לפרש ולתת מובן לחוקי המדינה". לגבי האזרחים הערבים, הם נקראו "ליטול חלקם בבניין המדינה על יסוד אזרחות מלאה ושווה... אולם ברור, כי המעמד של אזרחות ישראלי מקפל בתוכו את חובת הנאמנות למדינת ישראל". ומכאן, בבואנו לפרש את החוקים עלינו לצאת מנקודת מוצא שהנתון הקונסטיטוציוני הוא "שמדינת ישראל הינה מדינת בת קיימא ושאין להרהר אחרי המשכיותה ונצחיותה". מדינת ישראל, כמובן, כמדינת היהודים. (בע"ב 1/65, ירדור נגד ועדת הבחירות המרכזית).
בהמשך לקו זה, מצא בית המשפט העליון לנכון לפרש את ס' 7א' לחוק יסוד: הכנסת. בדיוק בנסיבות בהן התבקשה התייחסותו למעשי הזדהות של חברי כנסת עם האויב. כך, למשל, בעקבות השתתפותו של ח"כ מוחמד מיערי בכינוס שהובעה בו הזדהות עם אש"ף. ס' 7 א' אוסר על השתתפות רשימת מועמדים לכנסת "אם יש במטרותיה או במעשיה, במפורש או במשתמע: שלילת קיומה של מדינת ישראל כמדינתו של העם היהודי". זאת לצד איסור על שלילת האופי הדמוקרטי של המדינה והסתה לגזענות.
בהקשר זה קבעה השופטת מרים בן פורת כי "משמעותה של מדינת ישראל כמדינת היהודים עומדת בסתירה מוחלטת לתורת אש"ף… הגשמתה פירושה הרס המדינה כמדינת היהודים וקץ לעצמאותה. כל שליחות של סיעה בכנסת חייבת להתיישב עם נאמנות לקיומה של המדינה כמדינת יהודים". "אם הפעילות של חבר הכנסת אינה מתיישבת, לפחות לכאורה, עם נאמנות ללא סייג לקיומה של מדינת ישראל כמדינה יהודית ועצמאית", אין לאפשר את היותו חבר כנסת, קבע בית המשפט העליון. "הזדהות עם תורה הדוגלת בהרס המדינה, או חיזוק ידיהם של מפגינים התומכים בתורה זו, סותרת מניה וביה את המתבקש מנבחר עם היושב בבית המחוקקים של המדינה". "תפקידו של חבר כנסת והשתתפות בהפגנת עידוד לאויבי המדינה הם תרתי דסתרי". (בג"ץ 620/85 ח"כ מיערי נ' יו"ר הכנסת).
אגב, יש לשים לב שס' 15 ה' לחוק יסוד: הכנסת, הקובע את לשון הצהרת האמונים של חברי הכנסת, עושה שימוש באותה תיבה של חוק האזרחות: "אני מתחייב לשמור אמונים למדינת ישראל ולמלא באמונה את שליחותי בכנסת". כלומר ֹ- שמירת האמונים למדינה היהודית כפי שהיא מוגדרת במגילת העצמאות, הינה יסוד חקיקתי בסיסי, שבהפרתו מפר חבר הכנסת את שבועתו והאזרח משמיט את היסוד לאזרחותו.
מכאן, האם יכול חבר כנסת ישראלי להזדהות עם ארגון טרור עוין? לספק למנהיגיו שירותים וייעוץ נגד המדינה, או להיות דובר משלחתו? האם יכול חבר כנסת ישראלי לנסוע לסוריה ולהתבטא משם כמו דובר ממשלת דמשק? האם יכול אזרח או חבר כנסת להטיף למהומות, במטרה לעקר את דמותה הציונית של המדינה? אין ספק, שכל אלו אינם עולים בקנה עם חובת הנאמנות למדינה.