בית המשפט העליון הורה (יום ב', 7.7.08) למדינה להגיב (יום ג') בשעה 10:00 לעתירה שהגישו אחיו של השוטר אליהו שחר ז"ל, יורם ושמחה שחר, נגד יישום העסקה עם החיזבאללה. מדובר בעסקה שבמסגרתה אמור רוצח אחיהם, סמיר קונטאר, להשתחרר ולשוב לביתו.
העותרים, ארגון אלמגור ואחיו של השוטר שנרצח, טענו באמצעות בא-כוחם עו"ד יצחק בם כי החלטת הממשלה לאשר את העסקה עומדת בניגוד להחלטת הממשלה לאמץ את המלצות ועדת וינוגרד לבדיקת כשלי מלחמת לבנון השניה. הוועדה לטענתם המליצה לממשלה "לקבוע אסטרטגיה ולחדול ממדיניות 'בכל מחיר' של ממשלת ישראל". המשא-ומתן שהמשיך כסדרו ונשא פרי בדמות העסקה עומד, לטענת בם, בסתירה להמלצות הללו.
יראה אור שמש מבעד לסורגים לטענת בם, אחיו ואחותו של אליהו שחר ז"ל, העותרים, הם קורבנות עבירה "עניינם הוא כי האדם שמוטט את חייהם ישלם את המחיר הגבוה ביותר האפשרי במסגרת החוק על מעשיו שעד סוף חייו יראה הוא אור שמש מבעד לסורגי בית אסורים כיון שחייהם מאז רצח אחיהם אינם חיים. ההלטה לשחרר את הרוצח פוגעת קשה בקורבנות. היא מכרסמת בגמול הראוי לרוצח על הפשע הנורא מכל, היא משדרת לקורבנות את המסר כי יש מחילה ויש סליחה ויש כפרה לרצח וכי כאבם וסבלם אינו עומד בראש סדר העדיפויות של הציבור".
החוק לטענת בם מעניק מעמד לקורבן העבירה בהליך פלילי ומאפשר לו להביע עמדה כולל בשלב החנינה ושחרור הרוצח. "במצב זה שההחלטה המהותית לגבי שחרור הרוצח מתקבלת לא על-ידי הנשיא אלא על-ידי הממשלה, מדובר במצב בלתי רגיל כאשר זכות הטיעון המוענקת לקורבן העבירה מכוח חוק הנה ריקה מתוכן הואיל ולמעשה לא הנשיא הוא המחליט על שחרור הרוצח אלא הממשלה מחליטה זאת". במקרה זה לטענתו, "יש לאפשר לקורבן העבירה להביא את דברו בפני הפורום שמקבל את ההחלטה המהותי - הממשלה. אחרת תהיה זכות הטיעון של הקורבן ריקה מתוכן".
פגם בהחלטה בהעדר שימוע הממשלה לטענתו צריכה הייתה לאפשר לאחיו של שחר לטעון בפניה בטרם תתקבל ההחלטה לשחרר את רוצח אחיהם "משהדבר לא נעשה נפל פגם בהחלטה הממשלה. הסוגיה מתחדדת לנוכח העובדה כי קרובי החטופים זכו להשמע בפני כל שרי הממשלה. ככלל פגם בשימוע ובהיוועצות הוא פגם היורד לשורש הענין, ההחלטה הנגועה בו ככלל דינה להתבטל, קל וחומר כאשר ההחלטה הפגומה התקבלה גם בניגוד להמלצות ועדת החקירה ובניגוד להחלטת הממשלה שאימצה את ההמלצות הללו".
העותרים מוסיפים וטוענים כי ההחלטה לשחרר מחבלים חיים תמורת גופות מהווה סיכון עבור שבויים לעתיד "לשוביהם לא יהיה תמריץ כלשהו לחוס על חייהם כיון שיידעו שגם על הגופות ניתן יהיה לסחוט מישראל מחיר יקר ולקבל מחבלים חיים".
בעתירה ביקשו העותרים מבית המשפט להוציא צו על תנאי נגד העסקה וכן להוציא צו ביניים שימנע את שחרור המחבלים כפי שנקבע בהחלטת הממשלה מס' 3690 שאם לא כן "יתייתר הדיון בעתירה".
כאמור, המשנה לנשיאת בית המשפט העליון אליעזר ריבלין הורה למדינה להשיב (ג') לעתירה.
