תורמת ביצית בהליך פונדקאות בחו"ל היא באופן אוטומטי אמו של התינוק גם לצרכים משפטיים. כך קובע לראשונה (יום א', 3.2.13) שופט בית המשפט למשפחה בתל אביב, נפתלי שילה.
החוק קובע, כי תורם הזרע הוא אביו של התינוק, אך היועץ המשפטי לממשלה התנגד לרישומה של תורמת הביצית - לדבריו, "על-פי הדין הישראלי האם היולדת היא שנחשבת אמו של הילוד. לבעלת המטען הגנטי ככזו, אין מעמד משפטי כלפי הילוד" ולכן יש צורך בצו הורות כדי שהיא תירשם כאמו.
שילה עומד על כך שהליך מתן צו ההורות חל על-פי החוק רק על פונדקאות בישראל והחוק אינו קובע הליך דומה לגבי פונדקאות בחו"ל. הוא עומד על המלצות הוועדה בראשות פרופ'
שלמה מור-יוסף, אשר המליצה על הכרה בפונדקאות בחו"ל במסלול מוכר כדי לפקח על ההליך. במסלול זה, הבדיקה הגנטית תוכל להתבצע ללא צורך בצו ולאחר מכן יינתן צו הורות. לעומת זאת, אם ההורה לא יבצע את התהליך במרפאה מוכרת, הוא לא יוכל לקבל צו הורות ובחלק מהמקרים יאולץ ההורה המיועד לעבור הליכי אימוץ.
המלצות ועדת מור-יוסף לא עוגנו בחקיקה, ושילה קורא למחוקק לעשות זאת בהקדם, כדי למנוע את עקיפת ההגנות שמעניק החוק לאם הפונדקאית בהליך הנעשה בארץ. בינתיים, הוא אומר, ניתן לראות את המלצות הוועדה כמקור השראה.
מסלול מהיר דווקא בחו"ל לאחר סקירה של עמדות בכירי הפוסקים במשפט העברי, מצביע שילה על כך שבעולם נהוג להעניק שוויון לאב ולאם בהליך הפונדקאות. "גישה לפיה אב אשר טוען לאבהות יבצע בדיקת רקמות בנוהל חו"ל ויקבל צו הצהרתי המכיר באבהותו ואילו האם המוכיחה על-פי אותו נוהל את אימהותה לא תקבל צו הצהרתי כשם שמוענק לאיש במקרה זהה (על-אף שאין לפונדקאית זיקה לצאצא על-פי הדין שחל עליה במדינתה), איננה שוויונית ואף נוגדת את השכל הישר", הוא קובע.
שילה מסכם: "המצב המשפטי כיום מעניק 'מסלול מהיר' למתן פסק דין הצהרתי דווקא לאלו שנקטו בהליך של פונדקאות בחו"ל, בעוד למי שנוקט בהליך פונדקאות בארץ על-פי החוק, יש צורך כי ינקוט בהליך משפטי של בקשה למתן 'צו הורות' ורק לאחר מתן צו ההורות, תוכר הורותו המשפטית. מצב זה אכן אינו רצוי ואינו ראוי. מן הראוי לשוב על קריאתנו כי הליכי הפונדקאות בחו"ל יעוגנו ברגולציה מתאימה וייושמו הגנות וערובות מתאימות שמטרתן לשמור על זכויותיהן של הפונדקאיות ועל תקינות ההליך כולו מצד כל הנוגעים בדבר. ואולם עד אז, ומשהנתבע [היועץ המשפטי] מכיר באבהותו של בעל המטען הגנטי בפונדקאות חו"ל, יש להחיל דין שווה אף על אימהותה של בעלת המטען הגנטי".
את ההורים ייצג עו"ד
מאיר רבין, ואת היועץ המשפטי לממשלה - עו"ד עידית רחמים-רוזנבאום.
