שר המשפטים לשעבר,
דוד ליבאי, טוען שתיקון 113 לחוק העונשין (הבניית שיקול הדעת בענישה) אינו הוגן ואינו מעשי. הוא דיבר מן הקהל במושב שעסק בנושא בכנס לשכת עורכי הדין (יום ב', 26.5.14).
ליבאי העלה את השאלה - שהעלה גם במשפט
הולילנד, בעניינו של
אברהם פיינר - כיצד יתמודד בית המשפט עם נאשם שהוא חולה קשה, כאשר אינו יכול להביא זאת בחשבון בגזירת העונש. "מדוע השיקולים המקלים אינם נכללים במתחם הענישה? על זה עלינו לזעוק. לפי החוק אסור לשופט להביא בחשבון את מצב הבריאות, והוא מתבקש לעקוף את האיסורים לפי חוכמתו. שוללים מכם את האפשרות להיות אנושיים", טען. "המתחם הוא שרירותי. אפילו לא מבקשים מהשופט לנמק אותו".
שופט בית המשפט העליון,
אורי שהם, הסכים עם ליבאי ואמר כי השופט נאלץ לבצע תמרון מלאכותי אם ברצונו להכניס שיקולים אנושיים לענישה. לדבריו, השופט יצטרך לקבוע שהמתחם לאותו נאשם הוא נמוך יותר ואז לקבוע בו את עונשו. שהם הוסיף, כי אכן קיימת בעיה כאשר מדובר בריבוי נאשמים וזוהי אחת הבעיות בתיקון המצריכות פתרון.
לדברי עו"ד
נבות תל-צור, הענישה צריכה להיות אינדיבידואלית והשופטים מספיק מקצועיים ואינם זקוקים להנחיות כיצד לפעול. הוא ציין, כי לאחר שבית המשפט מצא לנכון לצמצם את שיקול הדעת של נבחרי ציבור - הרי שהגולם קם על יוצרו והחוק מנסה לצמצם את שיקול הדעת השיפוטי, תוך הכבדה על התהליך. "ההבנייה נעשית כמו מלאכה טכנית ומלאכה גרפית, וזה נאמר בפסקי דין, כולל בבית המשפט העליון", הוסיף. "שלמה המלך ביקש 'לב חכם', לא גרפים. אם השופטים מדברים על כך שזו גזירת הכתוב, צריך לדון על זה".
פרקליט מחוז חיפה (פלילי), עמית איסמן, אמר: "המתחם מצליח יותר כאשר מדובר בעבירות תבניתיות כמו החזקת אמל"ח. בתי המשפט הרבה יותר מתקשים כאשר מדובר בעבירות שיש להן וריאציות רבות, כמו הריגה או ניסיון לרצח - עבירות שמשפיעות הרבה יותר על החיים של כולנו". לדעתו, התיקון לא החמיר את הענישה, אלא בחלק לא קטן מן העבירות הוא מקבע רף ענישה נמוך. הוא הציע להוסיף סעיף סל שיאפשר לבתי המשפט לחרוג מהמתחם במקרים המתאימים, אם כי הביע חשש שהדבר יביא לכך שהחוק יירד לטמיון.
סגנית הסניגור הציבורי הארצי, חגית לרנאו, אמרה שהחוק אינו מתכוון להגיע לאחידות בתוצאה אלא לאחידות בדרך, והוא אינו מביא כרגע להחמרה בענישה. עם זאת, היא הביעה חשש שקביעת מתחם מביאה מלכתחילה למחשבה על מאסר בפועל. "הבעיה היא לא בחוק אלא בדרך היישום שלו", סיכמה.
