הדין החל על חברה דואלית שהתאגדה בחו"ל ולאחר מכן החלה להיסחר בישראל, הוא הדין הזר - קובעת (12.10.17) שופטת בית המשפט המחוזי בתל אביב,
רות רונן. משמעות הדבר היא, שתביעה נגד אותה חברה תוכל להתברר בבית המשפט בישראל, אך על-פי הדין החל במדינה בה התאגדה.
"המענה המשפטי לשאלות אלה יצטרך להביא בחשבון מחד-גיסא את הרצון של הריבון המקומי לשלוט ולפקח על החברות שמבקשות להיסחר בישראל תוך גיוס כספים מהאוכלוסייה המקומית; ומאידך-גיסא את הרצון והצורך להיפתח לעולם ולקחת חלק בתהליכים המתרחשים בו", אומרת רונן. היא אומרת, כי בחוק ניירות ערך אין דרך ללמוד מהו הדין החל במקרה זה, וגם ההיסטוריה החקיקתית אינה נותנת את המענה.
לדברי רונן, התשובה נמצאת בתכלית החקיקה שאפשרה לחברה זרה הנסחרת בחו"ל להירשם למסחר גם בבורסה בתל אביב (רישום כפול). ההסדר נועד בראש ובראשונה לאפשר לחברות זרות להירשם בתל אביב ובכך לפתח את המסחר בבורסה המקומית, שהיה בדעיכה. כמו-כן, הוא מבקש להגן על המשקיעים הישראלים הרוכשים ניירות ערך של חברות דואליות.
רונן אומרת: "קביעה לפיה מכוח כלל ברירת הדין, כללי האחריות החלים על חברה דואלית הם כללי האחריות הישראלים, עשויה לחשוף את החברה לסיכונים נוספים שהיא אינה חשופה אליהם מכוח כפיפותה למערכת הדינים הזרה. במובן זה החלת כללי האחריות הישראלים תגדיל את ה'חיכוך' בין החברות הדואליות לבין הדין הישראלי... סיכונים ועלויות נוספים כאלה עשויים, באופן טבעי, להשפיע בצורה משמעותית על האינטרס של חברות השוקלות את האפשרות להיסחר בישראל במקביל למסחר בבורסה זרה בחו"ל".
רונן מציינת, כי לשם השגת מטרה זו, היה המחוקק מוכן לוותר על חלק ממנגנוני ההגנה הרגילים על המשקיעים, וזאת כנגד סינון קפדני של החברות שיוכלו להפוך לדואליות. עד כה אושר רישום שכזה רק לחברות הנסחרות בארה"ב ובאנגליה, מתוך הכרה בכללי הפיקוח הקפדניים הקיימים בבורסות אלו. המשקיע הישראלי יכול גם לתבוע בישראל את החברה הדואלית - אומנם על-פי הדין הזר, אך בבית משפט מקומי; גם בכך יש משום הגנה עליו.
"קביעה לפיה כללי האחריות החלים על חברה דואלית יהיו הכללים הישראלים וכללי הדיווח יהיו זרים, אף שהיא אפשרית כאמור מבחינה פרקטית, מביאה ליצירתו של יציר כלאיים שאינו תואם את התפיסה הכוללת של אף אחת ממערכות הדינים - לא זו של שיטת המשפט הזרה ולא זו של שיטת המשפט הישראלית", מוסיפה רונן. גם רשות ניירות ערך סבורה שיש להחיל על חברות דואליות את כללי האחריות הזרים, ולעמדתה יש משקל.
לאור כל אלו קבעה רונן, כי בקשתו של גבריאל דמתי לאשר בקשה ייצוגית נגד חברת מנקיינד שהתאגדה בארה"ב, החלה להיסחר בנסדא"ק ומאז 2015 נסחרת גם בתל אביב, תידון לפי הדין האמריקני. דמתי טוען, כי החברה ומנהליה הפרו את חובות הדיווח החלות עליהם ובכך הביאו לניפוח מחירי מניותיה.
