כלל שיקול הדעת העסקי חל גם על הפעלת כוח התביעה של חברה - קובע לראשונה (יום ג', 24.4.18) בית המשפט העליון, בהרחיבו את הכלל שנקלט לפסיקה הישראלית בפסיקת העליון בדצמבר 2016.
מקורו של כלל זה בפסיקה האמריקנית, ולפיו בית המשפט לא יתערב בשיקול דעתו של הדירקטוריון, להחלטותיו תינתן חזקת תקינות. הגנה זו תינתן בהתקיים שלושה תנאים מצטברים: הדירקטור לא היה נגוע בניגוד עניינים בהקשר הרלוונטי; הפעולה ננקטה באופן "מיודע", דהיינו לאחר עיון בנתונים ושקילת השיקולים הרלוונטיים; והדירקטור פעל
בתום לב סובייקטיבי.
השופט בדימוס
יורם דנציגר קובע כעת, כי יש להחיל כלל זה גם על החלטה של הדירקטוריון האם להגיש או לא להגיש תביעה מסוימת. הוא מנמק:
"החלטה להפעיל או שלא להפעיל את כוח התביעה של החברה היא החלטה עסקית ככל החלטה עסקית אחרת, והיא כוללת בחובה שיקולים שונים, ובהם: הערכת סיכוייה של התביעה (ולשם כך כמובן שיש וראוי להתייעץ עם עורכי דינה של החברה על-מנת לקבל החלטה מיודעת); הערכת העלות הכלכלית של ניהול התביעה מול הרווח הצפוי להיווצר ממנה; וכן שקילת השלכות נוספות שעשויות להיות להגשת התביעה על החברה, כגון השלכה על קשרים עסקיים או אחרים של החברה עם צדדים שלישיים, פגיעה במוניטין שלה ועוד.
"...גם מבחינת הרציונאלים המצדיקים את קיומו של כלל שיקול הדעת העסקי, נכון יהיה להחילו על החלטה בעניין הפעלת כוח התביעה של חברה. כך, יש לעודד הפעלת שיקול דעת עצמאי וחופשי על-ידי הדירקטורים ולמנוע מצב שבו דירקטורים יעדיפו להגיש תביעה בשם החברה רק בשל החשש שבתי המשפט יתערבו בהחלטתם, אם יסרבו לעשות כן. צמצום ההתערבות של בתי המשפט בהחלטה אודות הגשה או אי-הגשה של תביעה תסייע במניעת תביעות סרק והצפה של בתי המשפט".
דנציגר אימץ את החלטתו של בית המשפט המחוזי בתל אביב (השופטת
רות רונן) לדחות את בקשתו של אפרים מנשה, להגיש תביעה נגזרת נגד התעשיה האוירית בשמן של חברות יוויז'ן אייר ויוויז'ן אייר מחקר ופיתוח. שתי החברות היו בשליטתו של מנשה וכיום נמצאות בשליטתו של אהרון פרנקל. מנשה טען, כי תע"א נסוגה מהסכם משנת 2005 שהיה אמור להכניס לחברות 19.5 מיליון דולר ודרש שיתבעו אותה, אך הן סירבו. רונן קבעה שכלל שיקול הדעת העסקי חל על החלטה זו ודנציגר אימץ את עמדתה.
מנשה חויב בתשלום הוצאות בסך 50,000 שקל. השופטים
מני מזוז ו
יוסף אלרון הסכימו עם דנציגר. את מנשה ייצגו עוה"ד גולן קאשי, ומשה קריף; את יוויז'ן ייצגו עוה"ד ארז דר-לולו ו
ניר מנחם; ואת תע"א - עו"ד
רן שפרינצק.
