כאשר נמכרות מניותיה של חברה המחזיקה בנדל"ן, מס הרכישה שישלם הקונה ייגזר משווי הקרקעות ולא משווי המניות. כך קובע (יום ה', 8.7.21) שופט בית המשפט העליון בדימוס, מני מזוז. המשמעות בפועל עשויה להיות הפרש של מאות אלפי שקלים - לטובת רשות המיסים או לטובת הנישום.
פסק הדין עוסק בשלושה ערעורים שנדונו יחדיו. הראשון: עסקה משנת 2008, בה רכשה בריטיש-ישראל של ליאו נואי את טמרס נדל"ן ישראל של פויו זבלדוביץ. שווי הקרקע שנכללה בעסקה היה 325 מיליון שקל, אם כי המניות נרכשו ב-229 מיליון שקל בלבד. בעסקה זו ההפרש בין מס רכישה על הקרקעות לבין מס רכישה על המניות הוא 500,000 שקל. השני: שינויי בעלות בחברת ארנה סטאר גרופ, בעל קניון סטאר סנטר באשדוד, כאשר מניותיה הוחזקו בידי ג'קי בן-זקן, אברהם נניקשווילי וחיים רביבו. גם כאן עלתה מחלוקת, כיצד לחשב את מס הרכישה במסגרת שינויי המבנה.
השלישי: העברת מניות בחברה המחזיקה בבניין המיליניום (ברחוב הארבעה בתל אביב). בעסקה אחת הועברו מניות ב-28 מיליון שקל וקרקעות ב-70 מיליון שקל, ובעסקה נוספת - מניות ב-35 מיליון שקל וקרקעות ב-87 מיליון שקל. בעסקות אלו, ההפרש בין מס רכישה על המניות לבין מס רכישה על הקרקעות הוא 450,000 שקל. בכל העסקות בהן מדובר, מס הרכישה היה 0.5%; המחלוקת, כאמור, הייתה מאיזה מחיר יש לחשב אותו.
מזוז מקבל את עמדת הרשות, לפיה המס ייגזר משווי המקרקעין. "פקודת מס הכנסה מעניקה פטור ממס רווח הון וממס שבח על הליך של מיזוג, פיצול או העברת נכסים, אך לצד זאת נקבע חיוב במס רכישה, בשיעור מופחת. המונח 'מס רכישה' הוא מוסד מוכר בדין, הקבוע והמוסדר כאמור בחוק מיסוי מקרקעין ובתקנות מכוחו. לפיכך, כאשר הפקודה קובעת חיוב 'במס רכישה', חזקה היא כי הכוונה למס רכישה כהגדרתו בחוק מיסוי מקרקעין... יש כאן למעשה הפניה למונח מוכר ומוגדר בחוק מיסוי מקרקעין", מסביר מזוז. "משעשה המחוקק שימוש במונח 'מס רכישה', והפנה לחוק מיסוי מקרקעין, חזקה עליו כי התכוון להפנות ולהחיל את העקרונות של 'מס רכישה', כקבוע בחוק מיסוי מקרקעין, אלא אם נקבע במפורש אחרת; ולעניין אופן חישוב המס לא נקבע כאמור אחרת, לא במפורש ולא במשתמע".
מזוז מוסיף: "עקרון ההרמוניה החקיקתית מחייב כי ככל שאין מניעה לכך, יש לפרש אותו מונח
בו נעשה שימוש בשני דברי חקיקה העוסקים באותה מאטריה באופן הרמוני. קבלת העמדה כי במקרה דנן החישוב של מס הרכישה יהא לפי שווי המניות, כאשר בכל שאר המקרים בהן קובע הדין חיוב במס רכישה, לרבות כאמור בעסקה במניות (פעולה באיגוד מקרקעין), החישוב הוא לפי שווי המקרקעין, תוביל להעדר הרמוניה חקיקתית, שאין לה כל הסבר או הצדקה".
המשנה לנשיאה בדימוס חנן מלצר והשופטת ענת ברון הסכימו עם מזוז. החברות חויבו בתשלום הוצאות בסך 25,000 שקל כל אחת. את החברות ייצגו עוה"ד זיו שרון, גיא בר-און, אורית קוך, דורון לוי ואיתן לדר, ואת רשות המיסים - עו"ד עמנואל לינדר.
