גם במלאת 70 שנה למדינת ישראל היקרה שלנו, נראה כי עדיין ישנם נושאים בהם ראוי היה אם המחוקק הישראלי היה מביט בנעשה מעבר לים, ולומד כיצד ניתן לייצר שוק חופשי מחד-גיסא, אך בו בזמן, להגביר את השוויוניות בין החברות הגדולות ליזמים הקטנים, באופן שיטיב בסופו של דבר, עם שני הצדדים.
במאמר זה נסקור את ההתפתחויות שחלו לאחרונה בצרפת בכל הקשור לחובת הדיווח הטרום חוזית, ולהשפעות שלה על עסקים צרפתיים, ישראלים ובינלאומיים הנדרשים ו/או הזכאים לפעול לאורה.
בפסק דין תקדימי של בית המשפט הצרפתי לערעורים, החיל בית המשפט את חובת הדיווח הטרום חוזית המוגדרת בסעיף 303-3L לקוד המסחרי הצרפתי (Code de commerce - Article L330-3) החלה כיום על הסכמי זכיינות בין רשת מזכה לזכיין, גם על חוזי זיכיון ראשיים (master franchise), חוזי הפצה (distribution contracts), וחוזי הפצה ראשיים (master distribution contracts). הרחבה זו של חובת הדיווח הטרום חוזית הינה בעלת משקל רב והשלכות כלכליות משמעותיות לשני הצדדים להסכמים האמורים.
מהי חובת הדיווח הטרום חוזית ומה היקפה? על-פי החוק הצרפתי, חובת הדיווח הטרום חוזית מחייבת חברות או אנשים (רשתות מזכות, יצרנים וכו') המעבירים לצד ב' (זכיין, מפיץ וכו') זכויות קניינות בבעלותם, כאשר לגבי ההעברה מתקיימים שני התנאים המצטברים הבאים:
א. מתן הזכות לעשות שימוש בסימני מסחר או בשמות מסחריים;
ב. כתנאי להעברת זכויות אלו נדרש מהזכיין או המפיץ להעניק לרשת או לספק בלעדיות או מעין בלעדיות בפעולותיהם.
היה והעסקה בין הצדדים מקיימת את התנאים האמורים לעיל, אזי חלה על הרשת או היצרן ("בעל הזכויות"), חובה להעביר, לפחות 20 ימים טרם המועד המתוכנן לחתימה על ההסכם, "מסמך מידע טרום חוזי" (contractual information document-pre או כשמו בצרפתית: document d’information précontractuelle) אשר מכיל מידע רב על פעילות הרשת או היצרן, ובכך לאפשר לזכיין או למפיץ, להימנע ממצב בו הוא "מכניס ראש בריא למיטה חולה".
חובה זו הינה רחבה, וכוללת, בין היתר, את החובה להחיל במסמך המידע הקדם חוזי את הנתונים הבאים:
- מידע על בעל הזכויות - היקף ההון, דוחות כספיים, מידע על-אודות סימני מסחר, מידע על-אודות נושאי משרה ועוד.
- מידע על השוק הרלוונטי - הן ברמה מקומית והן ברמה הגלובאלית, לרבות ניתוח של מצב השוק וסיכויי ההתפתחות שלו.
- מידע על היקף הרשת המזכה (כאשר מדובר בחוזי זכיינות) - רשימה של כלל הזכיינים של הרשת, בהווה ובעבר, לרבות ציון שמות הזכיינים שעזבו ופירוט סיבת עזיבתם ועוד.
- החוזה המוצע לחתימה ופירוט אודות השלכות שונות של החתימה עליו - היקף הבלעדיות, תקופת ההסכם, גובה ההשקעות הצפויות בתחילת קיום החוזה ועוד.
מהי הסנקציה על אי-דיווח כנדרש?
אי עמידה של בעל הזכויות בחובת הדיווח הטרום חוזית עלולה לגרום להטלה של סנקציות מרחיקות לכת על הצד שלא העביר את ההודעה כמתחייב בחוק הצרפתי, כגון: (1) קנס של עד 3,000 אירו באופן ישיר בגין אי-עמידה בהוראות החוק; ( 2) הטלת עונש פלילי של עד 5 שנות מאסר ועד 350,000 אירו קנס בגין הונאה של צד ב' וניצול פגיעותו עקב אי-העברת המידע המלא טרם החתימה
על החוזה בין הצדדים; (3) עלולה לחשוף את בעל הזכויות לתביעות אזרחיות בגין הפרת חוק החוזים הצרפתי.
על מי הפסיקה החדשה עשויה להשפיע? ככלל, הקוד הצרפתי המסחרי, חל על כל הסכם בין שני צדדים הפועלים בצרפת או במדינות בהן חל החוק הצרפתי (גינאה הצרפתית או טריטוריות שונות עליהן עדיין חל החוק הצרפתי כשריד לצרפת הקולוניאליסטית). בנוסף הוראות הסעיף יחולו גם על הסכמים חוזיים אשר בהם נקבע כי החוק החל על ההסכם, ביחס לפרשנות או ביצוע ההסכם, הינו החוק הצרפתי או במקרה בו סעיף יישוב הסכסוכים בהסכם יעניק
סמכות דיונית לבית המשפט הצרפתי או למוסד בוררות הפועל על-פי החוק הצרפתי.
מהי "השורה התחתונה" לגבי התקשרות בחוזים בינלאומיים בין חברות ישראליות לחברות צרפתיות? היה ורשת או יצרן ישראלי המרחיבים פעילותם לצרפת, אזי החובה לפעול על-פי הוראות סעיף 3030-3L תחול רק אם ייכתב במפורש בהסכם כי החוק החל הוא החוק הצרפתי. לאור היקף חובת הדיווח, מומלץ לרשת מזכה או ליצרן ישראלי להקפיד שהחוק שיקבע בחוזה כחל על ההתקשרות בין הצדדים לא יהיה החוק הצרפתי (במקרה זה, המצב בישראל, בו אין כל חוק ספציפי מעבר לחוק החוזים, מאוד נוח לרשת המזכה או ליצרן). בנוסף, קביעה של סעיף יישוב סכסוכים המעניק סמכות לבית משפט או למוסד בוררות מחוץ לצרפת עשויה להוות גם היא מכשול בפני החלת חובת הדיווח על הרשת או היצרן הישראלי. מאידך-גיסא, במקרה ומדובר בזכיין או במפיץ ישראלי המתקשרים עם רשת או יצרן צרפתי, אזי חשוב שיכירו את קיומה של חובת הדיווח המוקדם ואת היקפה, ואף ידרשו זאת מהצד הצרפתי עימו הם מתקשרים, קבלת מידע זה תאפשר לצד הישראלי לשקול באופן מיטיבי את כדאיות ההתקשרות
עם הרשת או היצרן הצרפתי.
לסיכום, טוב היה עושה המחוקק הישראלי לו היה מכיל, גם בישראל, את חובת הדיווח הטרום חוזי, אשר יתרונותיה לעסקים הקטנים, כמו גם לחברות גדולות, עולים עשרת מונים על "חסרונותיה" האפשריים.
