X
יומן ראשי
חדשות תחקירים
כתבות דעות
סיפורים חמים סקופים
מושגים ספרים
ערוצים
אקטואליה כלכלה ועסקים
משפט סדום ועמורה
משמר המשפט תיירות
בריאות פנאי
תקשורת עיתונות וברנז'ה
רכב / תחבורה לכל הערוצים
כללי
ספריה מקוונת מיוחדים ברשת
מגזינים וכתבי עת וידאו News1
פורמים משובים
שערים יציגים לוח אירועים
מינויים חדשים מוצרים חדשים
פנדורה / אנשים ואירועים
אתרים ברשת (עדכונים)
בלוגרים
בעלי טורים בלוגרים נוספים
רשימת כותבים הנקראים ביותר
מועדון + / תגיות
אישים פירמות
מוסדות מפלגות
מיוחדים
אירועי תקשורת אירועים ביטוחניים
אירועים בינלאומיים אירועים כלכליים
אירועים מדיניים אירועים משפטיים
אירועים פוליטיים אירועים פליליים
אסונות / פגעי טבע בחירות / מפלגות
יומנים אישיים כינוסים / ועדות
מבקר המדינה כל הפרשות
הרשמה למועדון VIP מנויים
הרשמה לניוזליטר
יצירת קשר עם News1
מערכת - New@News1.co.il
מנויים - Vip@News1.co.il
הנהלה - Yoav@News1.co.il
פרסום - Vip@News1.co.il
כל הזכויות שמורות
מו"ל ועורך ראשי: יואב יצחק
עיתונות זהב בע"מ
יומן ראשי   /   יומני בלוגרים
גביזון. הסדר חוקתי דמוקרטי [צילום: מרים אלסטר/פלאש 90]
לחזור לפורמליזם במשפט
החזרת הפורמליזם, במובנו המתון והמודע לעצמו, אינה נסיגה מן הצדק, אלא תנאי ללגיטימציה דמוקרטית, לוודאות משפטית ולשמירה על גבולות הסמכות בין הרשויות
השיח המשפטי בישראל מתאפיין זה שלושה עשורים במתח גובר בין שלטון החוק במובנו הפורמלי, לבין תפיסות פרשניות המדגישות שיקול דעת ערכי רחב של הרשות השופטת. מתח זה הוליד דינמיקה מצטברת, שניתן לכנותה "מעגל קסמים שיפוטי": ככל שבית המשפט מרחיב את שיקול דעתו בשם ערכים ותכליות, כך מתרופפת האחיזה בנורמה הכתובה; וככל שהנורמה מאבדת מכוחה המחייב, כך מתעצם הצורך בהשלמה שיפוטית נוספת.
שבירת דינמיקה זו מחייבת בחינה מחודשת של הפורמליזם המשפטי, לא כשריד ארכאי אלא כעיקרון מוסדי חיוני למשטר דמוקרטי. החזרת הפורמליזם, במובנו המתון והמודע לעצמו, אינה נסיגה מן הצדק, אלא תנאי ללגיטימציה דמוקרטית, לוודאות משפטית ולשמירה על גבולות הסמכות בין הרשויות.
הפורמליזם המשפטי אינו מצטמצם לקריאה מילולית צרה של החוק. עניינו בהכפפת ההכרעה השיפוטית למסגרת נורמטיבית מחייבת, שנקבעה מראש על-ידי המחוקק. בכך הוא מבטיח, כי כוח שיפוטי יופעל מכוח הסמכה, ולא מכוח שכנוע מוסרי או תחושת צדק סובייקטיבית.
בהקשר הישראלי, רות גביזון הדגישה בעקביות, כי סמכותו של בית המשפט אינה נובעת מעליונות ערכית, אלא מהסדר חוקתי דמוקרטי. לשיטתה, חריגה שיטתית מן החוק הכתוב בשם ערכים כלליים פוגעת באמון הציבור, ומעמידה את בית המשפט בעמדה שאינה ניתנת להצדקה דמוקרטית. הפורמליזם, במובן זה, הוא אמצעי ריסון עצמי, תנאי להבחנה בין פרשנות לגיטימית לבין יצירה נורמטיבית.
גם יצחק זמיר עמד על מרכזיות עקרון החוקיות כעיקרון-על של המשפט הציבורי. אף שהוא מכיר בהכרח שבשיקול דעת שיפוטי, הוא מדגיש, כי שיקול דעת זה פועל בתוך החוק ולא במקומו. כאשר בית המשפט חורג ממסגרת זו, אין מדובר בפרשנות אלא בהפעלת סמכות שאינה מוקנית לו.
המעבר ממשפט הנשען על כללים פורמליים למשפט המתבסס על שיקולים רחבים של הקשר ותכלית נחקר ותואר בהרחבה בכתביו של מני מאוטנר, מן ההוגים המרכזיים והמשפיעים במשפט הישראלי בן זמננו. מחקריו עוסקים בהתפתחותו של המשפט בישראל ובקשריו עם תהליכים חברתיים ותרבותיים רחבים, תוך שילוב בין ניתוח משפטי לבין בחינה סוציולוגית תרבותית של פעולת המערכת המשפטית.
על-פי תיאוריו של מאוטנר, בעשורים האחרונים חלה תמורה בתפיסת תפקידו של המשפט: ממערכת של כללים כלליים וצפויים יחסית, למנגנון הכרעה הנשען במידה גוברת על נסיבות קונקרטיות, הקשרים חברתיים ושיקול דעת שיפוטי. תיאורים אלו מאפשרים לעמוד על מאפייני השינוי המוסדי והפרשני שחלו בפעולת המשפט, מבלי להידרש לעמדה נורמטיבית.
כתיבתו של מאוטנר חורגת מן העיסוק הדוקטרינרי הצר וממקמת את המשפט בתוך הקשר רחב של תהליכים חברתיים, תרבותיים ומוסדיים. במסגרת זו, המשפט נבחן כפרקטיקה חברתית הפועלת בתוך מערך של מוסדות, זהויות וקבוצות חברתיות, ולא רק כמערכת נורמטיבית טכנית.
בהתאם לכך, מאוטנר מצביע על כך שהכרעות שיפוטיות אינן מתקבלות בחלל ריק, אלא משקפות דפוסי חשיבה, שיח ונורמות הרווחים בקרב קבוצות מקצועיות מסוימות הפועלות במערכת המשפטית. הבנת פסקי דין ותהליכים משפטיים, לשיטתו, מחייבת אפוא בחינה של ההקשרים החברתיים והתרבותיים שבתוכם הם מתעצבים. במובן זה, המשפט מתואר כזירה מוסדית שבה מתקבלות הכרעות משפטיות, לצד עיצוב של סדרים מוסדיים ודפוסי לגיטימציה. תיאור זה מספק תשתית אמפירית להבנת הדינמיקה שבה הרחבת שיקול הדעת הפרשני נעשית לנורמה מוסדית.
להציב היררכיה נורמטיבית ברורה
זמיר. שיקול דעת בתוך החוק [צילום: פלאש 90]
יואב דותן הוסיף ממד מוסדי לביקורת זו, כאשר הצביע על הקשר בין הרחבת שיקול הדעת השיפוטי לבין העברת כוח מן המערכת הפוליטית אל הרשות השופטת. כאשר כל כלל נתון לאיזון מחודש, וכאשר חריגים הופכים לכלל, נפגעת יכולתו של האזרח להסתמך על המשפט כהסדר יציב.
גישתו של אהרן ברק, ובעיקר התזה לפיה "הכול שפיט" וההצבה של התכלית כמרכז ההכרעה הפרשנית, מהווה נקודת מבחן לדיון בפורמליזם. אף שאין חולק על תרומתה השיטתית של הפרשנות התכליתית, יש להכיר בסכנת הטשטוש בין איתור התכלית שהמחוקק ביקש להגשים לבין התכלית שעוצבה מחדש על-ידי השופט.
דניאל פרידמן עמד על כך שהרחבה זו מערערת את עקרון הפרדת הרשויות, ומטשטשת את ההבחנה בין תפקידו של בית המשפט לבין זה של המחוקק. במצב דברים זה, המשפט חדל להיות כלל כללי והופך להכרעה אד הוק, התלויה בהרכב היושב בדין.
הקריאה להשבת הפורמליזם אינה קריאה למשפט עיוור לערכים, אלא להצבת היררכיה נורמטיבית ברורה: בראש ובראשונה לשון החוק, מבנהו וההסדר הכולל שיצר המחוקק; ורק לאחר מכן, ובזהירות, שיקולים משלימים. "ראה וקדש" בהקשר זה אינו סיסמה פשטנית, אלא מתודולוגיה מוסדית שמגבילה את שיקול הדעת ומבטיחה שוויון בפני החוק.
גישה זו מחזקת את אחריות המחוקק, מצמצמת את הצורך בהשלמות שיפוטיות יצירתיות, ומשיבה למשפט את אופיו הצפוי והכללי. בכך היא שוברת את "מעגל הקסמים" שבו הרחבת שיקול הדעת מולידה אי-ודאות, ואי-הוודאות מצידה מצדיקה הרחבה נוספת.
הפורמליזם המשפטי אינו אנטיתזה לצדק, אלא תנאי למימושו במסגרת דמוקרטית. השבתו למשפט הישראלי אינה נסיגה, אלא תיקון מוסדי נחוץ. רק באמצעות החזרה מודעת לגבולות החוק, ולעליונותו על תחושות ואינטואיציות שיפוטיות, ניתן לחדש את האיזון בין שלטון החוק לבין שלטון העם, ובין משפט כטכניקה מוסדית לבין משפט כזירה ערכית.
Author
מרצה | אוניברסיטת חיפה | דוא"ל
תאריך:  23/12/2025   |   עודכן:  23/12/2025
מועדון VIP להצטרפות הקלק כאן
ברחבי הרשת / פרסומת
התפתחויות נוספות אקטיביזם שיפוטי
עידן יוסף
בוועידת מכון צומת ומקור ראשון דיבר המשנה לנשיא העליון על גבולות השפיטה בסוגיות דת ומדינה    שב ואישר את עמדתו המתנגדת למסחר בשבת גם ברמה העירונית    מתח ביקורת על פסק הדין בתל אביב: "היה צריך להתרכז במנוחה ולא בעקרונות"    התייחס גם לביקורת הציבורית על בתי המשפט
עידן יוסף
חשיפת i24News: נשיא בית המשפט העליון יצחק עמית התעמת בצעקות עם השופט דוד מינץ סביב קביעת הרכב השופטים לדיון נוסף בפרשת מינוי נציב שירות המדינה    השופט מינץ ניסה להבטיח את השתתפות השופט השמרן אלרון לפני פרישתו, אך עמית טרפד זאת    מאבקי סמכויות ופוליטיקה פנימית בעיצומו של משבר חוקתי
איתמר לוין
מציע "דרך שמכירה בסמכותו של בית המשפט העליון, אך קוראת לשימוש מרוסן, מצומצם ומדוד. דרך שאינה מבקשת לחריף את המאבק בין הרשויות אלא להפחיתו, בלי לוותר על שמירה על זכויות יסוד ועקרונות דמוקרטיים"
עידן יוסף
מחקר חדש של התנועה למשילות ולדמוקרטיה מתריע מפני מעורבות שיטתית של בג"ץ בהחלטות טקטיות ואסטרטגיות של מערכת הביטחון, לרבות בזמן לחימה    לטענת עורכי המחקר, השופטים הפכו מגורם שיפוטי לגורם מעצב מדיניות, בג"ץ פועל כמוקד כוח עצמאי - ללא סמכות, אך עם השפעה עצומה תוך פגיעה בהרתעה וביכולת ההכרעה של צה"ל
עידן יוסף
יושב-ראש ועדת חוק, חוקה ומשפט מצביע על התערבות השופטים בנושאי ביטחון וחוץ כגורם הפוגע במדינה ומעמדה    במאמר חריף למגזין "השילוח" מזהיר רוטמן מפני השפעות בג"ץ על מדיניות צה"ל, רישוי נשק ומעמד ישראל בזירה הבינלאומית
כל הזכויות שמורות
מו"ל ועורך ראשי: יואב יצחק
עיתונות זהב בע"מ New@News1.co.il