הפרמטר לאשפוז בכפייה הינו 'מסוכנות'. זהו מושג עמום אשר נתון לפרשנות סובייקטיבית, וזאת בעוד אדם בחברה דמוקרטית נהנה מ'עיקרון החוקיות' ולפיו חירותו לא תישלל אלא מכוח פרמטרים ברורים. האם הינך מוצאת כי זה צורם?
נכון שניתן לשלול חירותו של אדם אשר הוגדר כחולה נפש על סמך מסוכנות, אלא שהסכנה צריכה להתבסס לא רק על השערות אלא גם עם מעשים, על עובדות, לא כל אדם פסיכוטי נכלא. החירות של כולנו, כל בני האדם, יש עליה סוגים שונים של הגבלות, היא לא אבסולוטית, ואחת ההגבלות קשורה בצורך להגן על ציבור מפני אנשים שהם מאד מאד חולים.
כאן צריך לעשות אבחנה בין סכנה שנשקפת לאדם עצמו לבין סכנה שנשקפת לזולת. הסכנה שנשקפת לאדם עצמו, בעיני, אינה שוות ערך לסכנה אשר נשקפת לזולת. כי כמו שאדם רשאי להתאבד, פעם גם זאת הייתה עבירה, כיום אדם רשאי להתאבד, את לא תאשפזי אותו פסיכיאטרית רק משום שהוא מצהיר שהוא רוצה להתאבד, לא כולם יחשבו כך. אותו דבר לגבי אנורקטיות. זהו סוג של התאבדות.
הייתי מבחינה בין סכנה לזולת לבין סכנה לעצמך. ככל שיש יותר סכנה לזולת מותר לחברה להגביל את הזכות לחירות. האפשרות של החברה להתערב באוטונומיה של הפרט צריכה להיות מאד מוגבלת כאשר זו סכנה לפרט עצמו. אם את זוכרת את שפסקתי ב
מחוזי מ"א 1762/94 (ת"א) פלונית נ' היועץ המשפטי לממשלה, פ"מ תשנו(1) 163, ראיתי שם אישה אשר חיה בעולמות נפרדים, שרוצה לעקור את שיניה, כי היא משוכנעת כי השב"כ השתיל בהם מיקרופונים, אבל למי זה הזיק, עובדה שהיא הלכה להרבה רופאי שיניים ואף אחד לא הסכים לעקור את שיניה. ונניח שהיא כן הייתה מוצאת רופא אשר היה עוקר את כל שיניה ומרכיבה שיניים תותבות, SO WHAT, אז הייתה הולכת עם תותבות, אז על זה אני אכלא אותה? זו לא סיבה לכלוא אותה. אז אני לא עושה את ההקבלה המוחלטת בין הליך פלילי לבין הליך של אשפוז בכפייה, ויחד עם זאת, בשני המקרים, החברה מגינה על עצמה, בכך שהיא מביאה עבריינים לדין, בהליך הפלילי, ובכך שהיא מנסה לברר מה לעשות עם אדם שחולה בנפשו, אין לו קשר למציאות והוא יכול לסכן את זולתו, בהליך של אשפוז כפוי.
וכאן זה הולך ומתפתח, כפי שאמרתי לך, אני רואה היום יותר ויותר פחד של חברה שמתגוננת, ומסתמכת על חוות דעת אשר כולן עוסקות בניבוי התנהגות עתידית: הערכת מסוכנות לעברייני מין שהיא דבר חדש, גם היא מתבססת בחלקה הגדול על ניבוי.
את מדברת על מעבר מקריטריונים משפטיים לשלילת חירות לקריטריונים מתחום מדעי החברה שהם פחות שחור ולבן ויותר 'גמישים', לעיתים מקנים לאיש המקצוע שיקול דעת רחב, אשר יכול להיות מנוצל באופן שרירותי. כולנו מכירים את לומברוזו מן המאה ה-19 אשר "ידע" לנבא עבריינות על-פי צורת האף, הלסת, הפה, רוחב הגולגולת. על סמך עדויותיו במשפט אנשים חפים מפשע הורשעו".
לומברוזו זו דוגמא מאד קיצונית לשטחיות, כשאני מדברת על הסתמכות, אני לא מדברת על חותמת גומי. ההפך, אני מדברת על הדדיות, אם המשפטנים יבינו את השפה, יבינו את המטריה שמובאת להם על-ידי המומחים השונים, הם יוכלו לשקול יותר טוב את התכנים של חוות הדעת. להיפך, אני לא חושבת שצריך לקבל את הדברים כתורה מסיני, אבל אנו לא יכולים להתעלם מהם, אבל העולם מתפתח, יש דברים שלא ידענו אבל אנו יודעים היום, העולם נמצא כל הזמן בהתפתחות יוצאת מן הכלל. כל הנושא של עביירנות מין, אפשר יהיה לפתור בעזרה כימית. פעם חשבו שיעשו ניתוחים – עשו ניתוחים במוח לעבריינים קשים בבתי סוהר, היום אני חושבת שאף אחד לא מעלה בדעתו, אף אחד אינו מעלה בדעתו לבצע חדירה כל כך מסיבית, לגופו של אדם, זהו מעשה ממש מתועב, כי יש דרכים יותר הומניות לטפל באנשים, כולל הימצאות בכלא אבל בתנאים יותר טובים.
אני חוששת כי זה לא לקחת את לובמרוזו ולהושיב אותו בבית המשפט. הדברים הם כל כך הרבה יותר מורכבים, אבל הם דורשים ידע ודורשים התמחות. הם דורשים אינטגרציה של הכללים המשפטיים והידע מתחום מדעי ההתנהגות. הדוגמא שנתתי בגילוי עריות היא הכי מובהקת, עשרות שנים של פסיקה אנגלית אשר מתייחסת לעדות כבושה, כשהחלו התיקים הראשונים, זיכו את מבצעי העבירות משום שעדות הקורבן הייתה "כבושה". זו בדיוק הדוגמא לצורך בדיאלוג עם מדעי החברה. ישנם מחקרים, שמהם ניתן ללמוד על אופי התופעה של גילוי עריות. הוא הדין עם תופעת המסוכנות. לא באים באופן סתמי ואומרים "אדם זה עלול להיות מסוכן", אלא מבססים זאת על מחקרים אמפיריים, על ידע שנרכש. אני לא רואה סתירה בין הסתמכות על הכללים המשפטיים לבין ההסתמכות על הידע מתחום מדעי החברה. זה צריך להיעשות בצורה מושכלת, מתוך כבוד הדדי למצקועות שונים – בשום אופן לא לראות זאת כ"כזה ראה וקדש". גם בחוות דעת פסיכיאטריות אנו מקבלים לעיתים חוות דעת שונות לחלוטין. יש הרבה ויכוחים, היו מקרים שהיינו מעבירים את החומר לצוות של מומחים, לא רק אחד.
האם הנך סבורה כי החוק אשר מאפשר אשפוזים בכפייה בישראל עולה בקנה אחד עם ערכי היסוד של השיטה הגם שהוא מאפשר שלילת חירותו של אדם על סמך מעשה שאולי כן ואולי לא יבצע בעתיד ועל סמך קריטריונים עמומים?
מכוח סעיף 35(א) לחוק האשפוז הכפוי מטרתו של האשפוז הכפוי הינה טיפולית, היא אינה נועדה בכדי להגן על הציבור, וזאת למרות שראיתי מקרים בתוך משפחות שקשה להם להתמודד עם בני משפחה חולים, והם מאשפזים אותם אך ורק בשביל לקבל שקט תעשייתי. אבל את לא יכולה לאשפז בן אדם במוסד אך ורק בכדי שהשכן יוכל לישון בשקט, או כדי שההורים יוכלו להתמודד עם בעיה של בן או בת חולי נפש. הרי מה שקרה פה עם ניצולי השואה, שהיו עשרות שנים במוסדות, והחברה שכחה אותם שם, אני מאד מקווה שהדבר הזה לא יקרה, היום זה כבר מוגבל.
בזמנו היו אנשים בודדים, הרבה פעמים ללא משפחות, שסבלו מאד מעצם ההישרדות שלהם לאחר השואה, והקיום שלהם, ועשו כל מיני מעשים - לא עברייניים, מעשים ... ברגע שהם נכלאו בבתי החולים ולא היו משפחות, לאט לאט הם הפכו להיות חולים כרוניים שכבר לא מסוגלים לצאת לחברה, מבלי שהם – לפי החוק היום בשום אופן אי אפשר היה לאשפז אותם. גם לא כולם היו פסיכוטים, גם לא סיכנו אף אחד, לא הזיקו לאף אחד, כעבור שנים רבות זה החל להתעורר, הם קיבלו פיצויים והמדינה עשקה אותם. היה סרט, על ניצולי שואה באברבנל, ואז גם אי אפשר היה להוציא אותם משם, כי מישהו דבוק לפינה, ואין לו אף אחד, להרגשתי, תקוותי, אני כמעט משוכנעת שזה לא היה יכול לקרות היום, עם התנאים המוקדמים בחוק, הפרוצדורות, אנו לאט לאט קובעים תנאים שיותר מקשים ע ל אשפוז כפוי או על אשפוז לזמן ארוך, כך שאם שאלת, לגבי החוק....... אני חושבת שבראש ובראשונה, צריך ליישים את החוק כלשונו, ולבדוק את זה , ולבדוק אם הוא טעון שינויים, אני לא מכירה מספיק מעקבים שנעשים אחרי זה, אין לי מספיק מידע וידע בקשר לכל המערכת, אני חוויתי בבית משפט את אותם המקרים אשר נדונו בפני.