"אלה אינם ימים רגילים, אולם אף בעת הזו אין כל הצדקה להגשת עתירה מבלי שתקדם לה פנייה מוקדמת, ולו בעלת אופי דחוף, לגורמים המוסמכים. עתירה לבית המשפט אינה יכולה להוות תחליף להתנהלות על-פי כללי הדיון הבסיסיים. זאת, לא מטעמים פורמליים גרידא, אלא משום שללא פנייה כזו אין תשתית עובדתית המאפשרת בחינה ודיון, והמקרה שבפנינו יוכיח".
כך אומרים (22.10.23) שופטי בית המשפט העליון
דפנה ברק-ארז,
חאלד כבוב ו
רות רונן - הנחשבים לנמנים על האגף הליברלי-אקטיביסטי של בית המשפט - בדחותם עתירה של ארגון רופאים למען זכויות אדם בבקשה לאסור על צה"ל לתקוף את בית החולים אל-קודס בעזה בטרם יתאפשר לפנות את החולים.
העתירה הוגשה אמש, לאחר חצות, והתבססה על דיווח מבית החולים, לפיו "קצין צה"ל התקשר לפני זמן קצר לבית החולים והורה לאנשיו לפנות אותו מיד, תוך ציון כי במקום עתידה להתבצע פעילות צבאית". כן נמסר ש"הובהר, כי התקיפה עלולה לקרות בטווח הזמן המיידי". הארגון פירט את הקשיים הכרוכים בפינויו של בית החולים שבו מאושפזים חולים רבים, וכן את ההוראות הרלוונטיות של המשפט הבינלאומי בנוגע להגנה על בתי חולים, צוותים רפואיים ואנשים הנזקקים לטיפול רפואי.
העתירה הוגשה בלא פנייה מוקדמת לצה"ל, ובג"ץ הורה לארגון לקבל את תשובת הצבא. הפרקליטות הצבאית השיבה, כי במהלך הלחימה נמסרו הודעות מקדימות למגוון מוסדות ברצועת עזה הממליצות להם להעתיק את פעילותם למקום אחר, על-מנת לצמצם את הסכנה הנשקפת לאזרחים ולרכושם. היא הדגישה, כי מסירת ההודעות אינה מלמדת על כוונה ספציפית למתקפה, וכי נכון לעכשיו - אין כוונה לתקוף את בית החולים אל-קודס. עוד הבהירה הפרקליטות הצבאית, כי כי "בתי חולים זוכים ככלל להגנה מפני תקיפה, אולם הגנה זו ניתנת להסרה כאשר נעשה בבית החולים שימוש לצרכים צבאיים, כפוף לעמידה בתנאים מסוימים".
ברק-ארז, כבוב ורונן אומרים: "מדינת ישראל מתמודדת כיום עם אתגרים ביטחוניים מורכבים, לאחר התקפה נפשעת על גבולותיה ואוכלוסייתה האזרחית. אכן, גם בימים של כאב וקושי, על-פי האמור במכתב הפרקליטות הצבאית פועל הצבא 'כחלק ממילוי חובתו על-פי המשפט הבינלאומי לצמצם את הנזק הצפוי לאזרחים ולרכוש אזרחי'". בהמשך הם מציינים שהעתירה הוגשה ללא בסיס עובדתי מינימלי, ומכאן כאמור החובה למצות הליכים גם בעת המלחמה.