לאחרונה יש התקדמות מסוימת בפסיקה, אשר מוכנה להכיר עד גבול מסוים שאין חובת קורבן גניבת הזרע (או הונאת אבהות) לשלם מזונות לקטין כמו אבא שהביא הילד לעולם ממערכת זוגית ארוכת טווח. בשני פסקי דין מבית המשפט למשפחה בת"א מהשנתיים האחרונות בהם נידונו דרישות של נשים חד-הוריות מבחירה למזונות ודמי מדור, נפסקו מזונות בסך מינימום של 1,200 ש"ח, ודמי מדור אפסיים או עד 200 ש"ח. באחד, השופטת
עליסה מילר פסקה אפס שקלים למדור, ובשני השופט פאול שטרק פסק 200 שקלים למדור לילד, כאשר שם האבא היה איש עסקים עשיר מאוד. שניהם ידועים כשופטים קשוחים מאוד עם גברים, ובדרך כלל שניהם נדיבים באופן יוצא מהכלל בפסיקת מזונות אסטרונומיים לטובת נשים.
בפסה"ד מפי עליסה מילר, תמ"ש 1241/05, ט. ר, ר. ש, ר. ל נ' ק. פ, (תל אביב, 31/5/2010) בנסיבות של אם חד הורית מבחירה, הגברת הייתה מרצה באוניברסיטה המשתכרת 18,000 שקלים בחודש, והאדון היה הנדסאי שפוטר והיה משתכר 13,600 שקלים לפני שפוטר. היא ביקשה ממנו תרומת זרע בהפריה והטיפש הסכים. נולדו תאומות, והפרופסורית מייד הגישה תביעת מזונות על סך 8,000 שקלים לחודש לשתי התאומות כשמתוך זה דרשה 1,700 שקלים למדור, כלומר מימון המשכנתה על דירתה והוצאות החזקת דירתה. ולהלן רשימת הדרישות של הפרופסורית: עבור חינוך: 125 שקלים לחודש, צהרונים: 800 שקלים לחודש, והשאר לביגוד, חידוש פרטי רכוש, היגיינה ותספורת, צעצועים ספרים וחוגים. כן נתבעו הוצאות מיוחדות לבת ש' עבור קלינאית תקשורת, מטפלת משלבת, מוזיקה טיפולית ורכיבה טיפולית על סוסים. הנה גם פרופסוריות באוניברסיטה, שלא חסר להן כסף, עוסקות במלאכת גניבת הזרע.
מילר קבעה שלגבי צרכים הכרחיים (1,200 שקלים לחודש לילד) אין הבדל בין אבא בעל כורחו ואבא "רגיל". "היקף החיוב במזונות הכרחיים של קטין שנולד מחוץ למערכת נישואין זהה לשל קטין בעל אותם צרכים אשר נולד לזוג נשוי". אולם, ל"גבי צרכים שמעבר לצרכים ההכרחיים, חלה החובה על שני ההורים, מדין צדקה, ובהתאם ליכולתם". מילר קבעה שבחלוקה איננה חצי-חצי.
"חרף ההלכה הפסוקה כפי שנסקרה לעיל, מקובלת עלי טענת הנתבע לפיה יש לחלק את הנטל בין ההורים בצורה שונה, כאשר מדובר במזונות מדין צדקה. לטעמי, בנסיבות הקיצוניות של המקרה דכאן, בהן אם פנויה מחליטה להביא ילד לעולם מחוץ למסגרת הנישואין (בהזרעה מלאכותית), כאשר נוכחותו של אב בחיי הקטין אינה וודאית כלל וכלל, במיוחד כאשר כבר בתחילת ההיריון האב נעלם מהתמונה, הרי מלכתחילה לוקחת על עצמה אחריות גדולה יותר. במקרה כזה, סבורני, כי חובת האב מצטמצמת למזונות ההכרחיים, והוא אינו חייב לספק רמת חיים שהאם קובעת".
מילר לא פסקה מדור לתובעת, אשר רכשה דירה לפני הולדת הקטינות, ולקחה משכנתה בהתאם ליכולתה. השופטת מילר סירבה לחייב את האבא בהשתתפות בהחזרי משכנתה (כאשר השופטת הבהירה שחיוב במשכנתה שקול לחיוב בשכר דירה כדמי מדור): "במקרה דכאן מדובר בתובעת, אשר רכשה את הדירה לפני הולדת הקטינות. לנתבע, כדבריה, "לא היה כל קשר לרכישת הדירה". האם לקחה משכנתה בהתאם ליכולתה, ואיני סבורה, כי זה המקרה בו יש לחייב את הנתבע בהשתתפות בהחזר המשכנתא".
שימו לב, שההליכים נמשכו 5 שנים, ופירושם מבחינת הגבר הקורבן חמש שנות עינויים, סבל, הוצאות עו"ד, וטרטורים בבתי המשפט. אפשר לומר שאותו גבר יצא מהשופטת מילר בשן ועין. הוא חויב לשלם 2,400 שקלים עבור שתי ילדות, שזה בערך משאיר לו 75% הכנסה פנויה והוא יוכל להתקיים, איכשהו. כיצד יוכל להתקשר לאישה חדשה ולהקים בית בישראל, זאת כבר בעיה אחרת, וסביר להניח שגם הוא ירוץ למרפאה על-מנת לעבור עיקור והקפאת זרע, כמו רבים. טוב עשתה מילר שקבעה כי אין לשלם לגנבת זרע את המדור. אולם, טעות אחת כן מיוחסת למילר.
היא בחנה את כושר ההשתכרות, שהוא בדרך כלל מבחן השמור לגבר המעלים הכנסות או שאינו עובד מספיק, ונאמר עליו שישכיר עצמו למשמרת עבודה נוספת כפועל פשוט והעיקר שיביא עוד כסף לפיות הילדים. אנחנו לא רואים באבא בעל כורחו, או בתורם זרע כמי שיש להטיל עליו חובה לצאת ולעבוד מצאת החמה עד צאת הנשמה בעבור ילדים שהובאו לעולם נגד רצונו, ושמשתמעת השתעבדות של הגבר למען אותם ילדים, כדי שהילדים יוכלו לרכוב על סוסים, על חשבון הזמן הפנוי של הגבר לפיתוח זוגיות חדשה כבחירתו, והבאת ילדים לעולם, שהוא רוצה בהם, עם בחירת ליבו.
קצת לפני כן, בתמ"ש 35180/06 (ת"א, פאול שטרק, 2/3/2009), מזכירה של איש עסקים הנשוי לאחרת, נכנסה להריון והולידה שתי תאומות. הגבר טען שהוא אב בעל כורחו. המזכירה השתתפה עם הגבר באורגיות, ובעבר נכנסה להריון וביצעה הפלה. הגבר טען שהעובדה שהייתה הפלה בעבר מעידה כי היה מוסכם ביניהם שלא להביא ילדים לעולם. האישה החליטה יום אחד לתבוע ולהטיל עיקולים. בשל העיקולים האישה החוקית למדה על קיומה של המאהבת, ובכל זאת קיבל השופט את גרסת המאהבת שלא התכוונה "לגרום לנטישת אשתו לטובתה". הגבר התעקש שהבהיר למאהבת שמדובר ב"הרפתקה במישור המיני בלבד", ולראייה השתתפותה באורגיות "סוערות".
נקבע שבמקרה זה מדובר באישה שהביאה ילדים לעולם בעצמה ללא שיתוף הגבר בעניין, ולכן ניתן להבין שלמעשה היא לא חיפשה את האב לצרכי ההוצאות הללו בזמן אמת. "אין בקביעת חובת האב לזון את ילדיו מלמנוע תביעתו כנגד האם בטענת "הסתמכות" על התחייבותה לשאת בעצמה בכלכלת ילדיהם. תובענה כזאת תואמת את הפסיקה בעניין עצמאות תובענת קטין למזונותיו, מהיחסים בין ההורים. עילת התובענה צומחת מעצם הולדת הקטינות כאשר ידועה לאם התנגדות האב לעצם ההיריון עצמו ותוצאותיו. אין זה המקום כדי להכריע בתובענה עתידית בין ההורים.
יתכן ובמסגרת דיני החוזים, התנהגות האם מתפרשת בנטילת אחריות בלעדית מצדה בכל הקשור לגידול ומזונות הקטינות. די להעיר שאם אין בזכותו של האב לכפות על האם לבצע הפלה, אזי יתכן והאם צריכה לשאת בתוצאות התנהגותה הכוללות את עצם קיום יחסי המין ובסיכון כניסתה להריון. יתכן ובתובענה במסגרת דיני החוזים יצליח האב לשכנע את ביהמ"ש, שהימנעות האם מהפלת הקטינות כאשר אין ולא הייתה מניעה מבחינת האם, יש לפרשה כהסכמת האם לקבל על עצמה, אם לא את כל הכרוך בגידול הקטינות, אזי לפחות לשאת בחלק הארי בצרכי הקטינות".
משפט המפתח בפסק הדין של שטרק הוא: "במקרה זה מדובר באישה שהביאה ילדים לעולם בעצמה ללא שיתוף הגבר בעניין, ניתן להבין שלמעשה היא לא חיפשה את האב לצרכי ההוצאות הללו בזמן אמת". בית המשפט לא נקב במספרים לגבי רמת השכר, אך קבע שניתן לייחס לאישה את רמת השכר הממוצעת במשק, ולגבר "פעילות כלכלית לא מבוטלת" אשר "טמונה [בה] יכולת השתכרות לא מבוטלת, אולם, בהתאם לנסיבות המקרה, אין בכך כדי להגזים מעבר למידת חובתו לשאת בצרכי הקטינות הקיימת לפי הלכות אוחנה וצ'נבוי, ובהתחשב ביכולת ההשתכרות של האם".
לא ברור כמה דרשה המאהבת עבור "צורכי הקטינות" אולם השופט מצא שהצרכים עומדים על 5,425 שקלים לשני ילדים, לא כולל מדור. בסופו של דבר קבע בית המשפט סך של 1,500 לכל ילדה הכולל 1,250 ש"ח, פלוס תוספת "נוכח גל העליות במחירי הצרכים החיוניים", והמדור עצמו, ועוד "דמי טיפול בסך 500 שקלים (250 שקלים לילדה) עד להגיען לגיל 6 או כניסתן למעון ויציאת האם לעבודה". כלומר, במקרה של אב בכל כורחו, בו לא הוכח שהולדת הקטינים לא גרמה תוספת מדור, נפסקו הוצאות מדור לא יותר מ 200 שקלים לילד. שטרק לא יכול היה להתאפק ו"השחיל" לגבר 5,000 שקלים כהוצאות משפט, למרות שהגבר לא היה יכול להימנע מקיום משפט, לאור תביעותיה הסחטניות של גנבת הזרע.
לפחות במקרה זה אישר השופט שטרק לגבר לתבוע את האישה בחוזים או נזיקין על שהוליכה אותו שולל. מכיוון שהחוק מורה לו להתייחס לילדים שנולדו, ולא לדרך בה באו לעולם, לפחות הביא השופט בחשבון את אלמנט הכפייה והסחטנות במידה מסוימת, ולא "קרע לגבר את הצורה". לגבי המדור, ניתן להישען על פסק הדין כראייה לכך שגנבת זרע איננה יכולה לדרוש "מדור", בנוסף למזונות ההכרחיים. שטרק ידוע כמי שבשנת 2008 קצב לאברך שהקצבתו ממשרד הדתות הייתה 1,700 שקלים לחודש, לשלם בעד 3 ילדים 4,450 שקלים, כאשר ברור שלאותו גבר חסרים 2,750 בחודש על-מנת לעמוד בהוצאה. סביר להניח שאותו אברך בילה מאז מספר פעמים בכלא, שם לימדו אותו מה דינו של בטלן שתורתו אומנותו.
חריגה בנוף העכשווי היא השופטת
מירה דהן. זו החלה את הקריירה בבית המשפט למשפחה לפני שנה בפסק דין שנוי במחלוקת בו הטילה קנס של 35,000 שקלים על גבר שכתב בבלוג שהוא סובל נפשית מכך שאישתו מונעת ממנו קשר עם ילדתו. כך סימנה עצמה מירה דהן כשופטת אנטי-גברים מיומה הראשון. לשופטת זו הגיע סיפור לוהט של קברניט אל על נשוי ועובדת במחלקת השיווק של אל על שהתלבשה עליו.
ראו תמ"ש 13871/08, ג.ג.כ, ד.כ נ' ר.ש (ת"א, 11/7/2010) בסיפור הזה הגברת בת 44 שנים, והקברניט היה בן 53 עם אישה ושלושה ילדים בגירים. השופטת מקבלת את העובדה שהגבר הודיע לה אין ספור פעמים שאינו מעוניין בילדים נוספים, ושמדובר בהריון כפוי. היא אפילו מקבלת את העובדה שהתובעת הסתירה מהגבר טיפולי פוריות שעברה בגיל 43, ושהיא התעסקה עם כל מיני גברים אחרים. אולם מירה דהן איננה מסוגלת למחול לגבר על הכבוד הנשי האבוד. שוב ושוב היא נוזפת בגבר: "הנתבע אינו משתף עימה כל פעולה בגידול הילדה - כל הנטל נופל עליה", כאילו שהגבר שהוא בגיל של סבא, ולא אבא צעיר ורענן, אמור להתחיל את חווית האבהות בפעם הרביעית בחייו רק בגלל שנמאס לשותפתו למין להיות רווקה.
דהן, אשר חזרה על ההלכות של מילר ושטרק מצאה דרך להכניס לגבר דמי טיפול: "בהתייחס לעובדה שהאם נאלצת לטפל בבת לבדה ,שכן האב אינו מקיים כל קשר עימה". מדוע שיקיים קשר עם אחת שרוצה לסחוט אותו? את דמי הטיפול מירה דהן איננה מייחסת לדין האישי, שהרי זו המצאה מודרנית-פמיניסטית שנועדה להעביר כספים מגברים לנשים. דהן כותבת: "לעניין דמי הטיפול, כלל ידוע הוא כי חובת האב במזונות ילדו כוללת גם את החובה לטפל בו ישירות, או לשלם את הוצאות הטיפול למי שמטפל בו במקום ההורה (ע"א 4280/90 כהן נ' כהן, דינים עליון כרך יח 927; ע"א 2136/90 גיל נ' גיל, דינים עליון כרך יז 917).
מטרת דמי הטיפול הינה לפצות את האם עבור טיפולה הישיר, או עבור הוצאותיה לטיפול חיצוני כגון: קייטנות, שמירה אצל מטפלת, מעון וכד'". אנו שואלים, מדוע בכלל מוכנה מירה דהן לשמוע את הטענה שהגבר איננו עוזר לאישה, אם היא מקבלת את העובדה שהאישה בחרה בעצמה להביא את הילד לעולם ויש לה יכולת כלכלית לא מבוטלת. האם השופטת באמת מצפה מהגבר, שהוא לא כל כך צעיר, שיעזוב את אשתו ויגיע ל"עזור" לאשת השיווק לשאת בעול גידול הילדה, כאילו היו זוג נשוי? הרי אישה זו ידעה שאם היא ממשיכה בהריון, היא זו שתטפל בילד לבד, והגבר לא יעזוב את אישתו, אז מניין הסימפטיה המוגברת לגנבת זרע חובבת טייסים זו?
הגברת ביקשה 7,100 שקלים מתוכם 4,000 שקלים רק עבור מטפלת ועוד 1,750 שקלים להוצאות הדירה שלה ובסך הכול 8,850 שקלים, (כמעט 2,000,000 שקלים מחולקים ל 18 שנים). אילו ניתן לה מבוקשה, עם סכום כזה היא בכלל לא צריכה לצאת לעבוד. בסופו של דבר נתנה מירה דהן לגנבת זרע זו 2,700 שקלים ועוד צ'ופר בדמות דמי טיפול בסך 500 שקלים עד גיל 8, מחצית המעון, וכל מיני סכומים רטרואקטיביים, אשר אישה נשואה לא הייתה זכאית להם, אבל לדעתה של מירה דהן, גנבות זרע זכאיות ליותר זכויות מנשים נשואות. קראנו ונגעלנו, אולם נגעלנו גם מפסק הדין נגד האבא שפרסם באינטרנט את כאבו כאב המנוכר לילדו. לאור חוסר הוותק של מירה דהן, ולהיטותה להיענות לכל בקשותם של הנשים, סביר להניח שפסקי הדין של מירה דהן אינם ראויים לשמש כתקדימים.
לפני הפסיקות של מילר ושטרק, נציין את תמ"ש 964601/97, (ת"א), שם הגיש גבר הודעת צד ג' נגד אישה, ודרש שיפוי בשיעור סכום המזונות, משום שהקטין נולד מ"גניבת זרע". הטענה הייתה שהאישה יצרה מצג כוזב, שהיא משתמשת באמצעי מניעה, ומכאן תביעתו על הפרת חוזה, תרמית (סע' 56 לפקודת הנזיקין) ו
רשלנות (סע' 35 לפקודת הנזיקין). השופט גייפמן דחה את תביעת הגבר אך ציין כי "אי שימוש הגבר באמצעי מניעה, בבחינת "יזהר השוכב", לכל היותר הוא בגדר "אשם תורם", ואין בו כדי לפטור את האישה, כשמועלית נגדה טענה של מצג כוזב.
טענה נוספת שמושמעת היא, שגלולות למניעת הריון אינן בטוחות לחלוטין, ואין לאדם שליטה אבסולוטית באפשרויות הביולוגיות היכולות לנבוע מקיום יחסי מין. גם טענה זו אינה יכולה לפטור אישה, כשמועלית נגדה טענה של מצג כוזב, באשר נכונות ליטול סיכון מועט אין פירושה מוכנות ליטול סיכון רב". לדעתו של גייפמן גיבוש חוזה שתוכנו קשור לחדר המיטות אינו מתאים לעולם דיני החוזים, אבל "להבדיל מהעילה החוזית, מצוי התובע, במישור הנורמטיבי, על קרקע מוצקה יותר בעילה הנזיקית של תרמית, שנדונה בתביעה של "גניבת זרע".