ב-13 בפברואר 2024, הוציאה הרשות הבריטית לפיקוח על גופים פיננסים (להלן "FCA" או "הרשות") צו לקצין ציות של חברה ברוקאז' בשם London Capital & Finance plc (להלן - "החברה" או "LCF") לפיו היא הטילה עליו, בהתאם לחוק השירותים והשווקים הפיננסיים 2000¹, קנס בסך 31,800 ליש"ט ואסרה עליו לעבוד בשירותים פיננסיים². עונש זה הוטל על הויסמן (Huisamen), מי שהחל לכהן ב-2016 כקצין הציות, כיוון שמילא תפקיד מפתח בתהליך אישור בהליכי הצעת רכש של ניירות ערך שביצעה LCF, שנועדו להבטיח כי המכירה עומדת בכללים וכי הן נעשות בצורה הוגנת, ברורה ואינה מטעה. נמצא כי הויסמן היה מעורב בניסוח ובאישור הליכי הצעות רכש של ניירות ערך של LCF כאשר החברה בעת ההיא כלל לא הייתה מורשית לסחור בניירות ערך. כל הנפקת אג"ח שנמכרה על-ידי LCF לוותה במספר רב של הליכי הצעת רכש בפורמטים שונים והכוונה הייתה לייצר כמה שיותר עניין לציבור. במהלך התקופה בה נסחרה, פרסמה LCF מאות הצעות רכש, כאשר הויסמן היה מעורב בניסוח הפרסומים והוא אף אישר כי הללו נעשו בהתאם לכללים של ה-FCA, כאשר הוא היה מודע לכך שהדבר אינו עומד בדרישות החוק, וכי דבר זה חושף את החברה לסיכוני ציות. לאור התנהלותו, קבעה הרשות כי הויסמן נהג בחסר יושרה, כאשר הוא חשף בהתנהלות זו את הלקוחות מחד-גיסא, ואת ציבור המשקיעים בבורסה מאידך לסיכונים, ולכן הוא אינו כשיר ואינו ראוי למלא תפקיד כלשהוא בחברה פיננסית, או בחברה הנותנת שירותים לחברה כזו. עם זאת נקבע כי הרשות לא מצאה כי מר הויסמן עבר עבירות פליליות.

כיצד ה-FCA בוחן תפקוד של קציני ציות?

החלטה זו בעניין הויסמן מעבירה איתות ביחס לציפיות של ה-FCA מקציני הציות, וניתן ללמוד ממנה, כדלקמן: א. קצין הציות, בהיותו שומר סף, לא זו בלבד שהוא נדרש להקפיד לפעול על-פי חוק, אלה שה-FCA החמיר איתו כיוון שנראה שלא זו בלבד שהוא לא הבין את תפקידו, אלא הוא חשף במעשיו את ציבור המשקיעים לסיכון. האישורים שמספקים קציני ציות מהווים הבטחה (assurance) על כי פעולות ותהליכים נעשו בהתאם לדין ולכן אסור שקציני ציות יקלו ראש בכך. ב. סוגיה נוספת שעולה מהחלטה היא שקצין הציות הסתמך על דברי ההנהלה הבכירה ואישר לאור זאת את התהליכים מבלי לבדוק את ההליך. ודוק, לא זו בלבד שנמצא שהויסמן אישר על בסיס הצהרות מהדירקטוריון את הפרסומים לבקשת ההנהלה, אלא הוא עשה כן כאשר עלה מידע מנוגד והתקבל ייעוץ משפטי הסותר את דברי הנהלה. ג. קצין הציות גם נמנע מלבחון את ההחלטות להעמיד אשראי ללווים של הנהלה הבכירה, גם כאשר הנהלה קיבלה את ההחלטות האלה ללא שקיפות או פיקוח, כל זאת מבלי לערוך ולו בדיקת העבר של הלווה ו/או בדיקת כושר פירעון, דבר שהביא לכך שהחברה העמידה אשראי ללא בקרה. ד. לבסוף, קציני הציות חייבים לפעול בהתאם לפרק 6.1 בכללי ה-FCA העוסקים בציות³. כללים אלה מחייבים חברות פיננסיות להקים פונקציית ציות קבועה ואפקטיבית הפועלת באופן עצמאי, ובראשה קצין ציות. תפקידה של פונקציית הציות לפקח ולהעריך, באופן שוטף, את נאותותם ויעילותם של האמצעים והנהלים שהופעלו ואת הפעולות שננקטו כדי לטפל בכל ליקוי הציות, ולייעץ ולסייע לאחראים בנושא זה. פונקציית זו חייבת להיות הסמכות, המשאבים, המומחיות והגישה הדרושים לכל המידע הרלוונטי. כן עולה מאלה שקצין הציות צריך להבטיח שהצעות החברה לציבור יכללו מידע מפורש לגבי שיעורי העמלות, דבר שלא נעשה.

סיכום

זו הפעם הראשונה שמטילים בבריטניה סנקציות קשות על קצין ציות, אך תופעה זו של הגברת האכיפה לה אנו עדין בשנים האחרונות אינה חריגה (קוחלני, News1, 6.6.2023). למרות האמור ניתן לראות שיש קו מחבר בין הנעשה בארה"ב, שם האכיפה על קציני ציות אינה חריגה, לזו בבריטניה, והוא רמת הציפיות של הרגולטור מקצין הציות להיות בעל שיעור קומה, כדי לאתגר את הדירקטוריון ולפעול בהתאם לשיקול הדעת המקצועי. ה-FCA מצפה מקצין ציות לא ללכת בעיניים עצומות אחרי הנהלה, ולקיים בדיקות נאותות אם יש לו חשש לגבי האופן שבו הנהלה פועלת. ודוק, קציני ציות צריכים לזכור כי יש להם חובה, לא רק כלפי ההנהלה אלא גם כלפי בעלי העניין (stakeholders) של הארגון, ובהם ציבור המשקיעים. ולכן כאשר קצין ציות נתקל בקושי, עליו לתעד את ההליך ולקיים בדיקות וניתוחי חשיפה במקום להיכנע ללחץ ההנהלה הבכירה. קציני ציות גם חייבים להיות בעלי הבנה בתחומי פעילות החברה, לרבות הבנת המדיניות והנהלים. כמו-כן עליהם להיות מודעים לפרופילי הסיכון אליהם חשופה החברה. במסגרת זו צריכים קציני הציות לבחון, וזו אחת הנקודות בהם ה-FCA מתמקד, גם את עמידת החברה בדיני ניירות ערך כדי להבטיח בטיפול הוגן בלקוחות החברה, בייחוד אלה הפגיעים (ציבור המשקיעים הרחב). אך מעבר לכך אלה, מקרה זה ממחיש את הצורך באסדרה פרופסיונלית של מקצוע הציות. בישראל קציני ציות מצופים לעבור הסכמה בינ"ל מחייבת (CCO) ולפעול בהתאם לקודקס מקצועי הכולל קוד אתי. ללא ספק קציני ציות תופסים יותר ויותר תשומת לב, גם מצד רגולטורים, וחשוב שאלה העוסקים בנושא יבטיחו שיש בידם את המומחיות מחד ושליטה בתקינה המקצועית שמכווינה אותם לעבר חוף מבטח מאידך.