בשנים האחרונות, חוק the Foreign Corrupt Practices Act המכונה מתן שוחד לעובדים זרים (להלן - FCPA) היווה ועדין מהווה אבן יסוד בסיסית בעבודתם של קציני הציות. החוק מטיל עיצומים כבדים על תאגידים הנתונים שוחד לפקידי ממשל זרים לצורך זכייה במכרזים וכיוצ"ב. החוק, החורג לעקרון הטריטוריאליות בדין הפלילי, נועד להילחם בתופעת השחיתות שפשתה בשנות ה-70 של המאה הקודמת (החוק חוקק ב-1977). עם זאת עלתה לאורך השנים ביקורת כלפי החוק, לפיה חברות אמריקניות נושאות בנטל שלא כל החברות בעולם נושאות, דבר הפוגע בהן, וככל הנראה על-רקע זה חתם ב-10 בפברואר 2025 נשיא ארצות הברית על צו נשיאותי המשהה חקירות ופעולות אכיפה חדשות במסגרת ה-FCPA לפחות למשך 180 יום¹. בנוסף, הצו דרש מהתובעת הכללית להוציא הנחיות אכיפה מעודכנות לחוק, ובתשובה לכך פמלה ג'ו בונדי התובעת הכללית, פרסמה 14 הנחיות מחלקתיות.

מה עומד מאחורי השינויים?

הצו הנשיאותי שנכנס לתוקף מחיל "הפסקה" בפעילויות אכיפה מסוימות, אך אינו מבטל את חוק FCPA עצמו. המשמעות היא שפעולות קודמות ועדויות להפרות עלולות להמשיך להיחקר, וזאת בהתחשב בתקופות ההתיישנות - חמש שנים (או שש שנים למקרים פליליים לפי ההוראה החשבונאית) עם אפשרות להארכה עד שלוש שנים². מעבר לכך, משרד המשפטי האמריקני (DOJ) ממקד כעת את תשומת ליבו גם בנושאים כגון שחיתות זרה, הלבנת הון, חילוט נכסים ועבירות ביטחון לאומי, לצד מתן דגש מיוחד על "חיסול מוחלט" של קרטלים וארגוני פשע טרנס-לאומיים³.

השלכות על קציני ציות

תמורות אלה מדגישות את הצורך של קציני הציות לעקוב בקפידה אחר השינויים בסביבת האכיפה, דבר היוצר עבורם אתגרים משמעותיים וגם הזדמנויות לצמיחה והתחדשות.

1. בדיקה והערכת תוכניות הציות

קציני הציות בחברות אמריקניות - בין אם מדובר בחברות הנסחרות בארה"ב או בחברות שבעלי שליטתם קשורים לאמריקנים או קשורים לתאגידים אמריקניים ו/או הפועלים בארה"ב - נדרשים לוודא שתוכניות הציות מעודכנות ומתואמות עם הדרישות החדשות. הדבר כולל הערכת פעילות החברה, זיהוי ובחינת סיכוני השוחד והקשר ביחס לגורמי סיכון נוספים, והבטחת התאמת המשאבים המוקצים לתחום.

2. התמקדות בפוקוס הרגולטורי

חשוב למפות בצורה ברורה את התחומים המרכזיים שבהם מתמקדים גורמי האכיפה. בתקופות של חילופי שלטון - בהן התמורות ניכרות במיוחד - קציני הציות חייבים לעקוב אחר עידכונים רגולטוריים שעשויים להשפיע על האסטרטגיה הארגונית.

3. ניהול סיכונים מול צדדים שלישיים

חלק מההנחיות שהוציאה התובעת הכללית מחייבות בחינה מחודשת של ניהול הסיכונים הקשורים לצדדים שלישיים. קציני הציות נדרשים לעדכן את התהליכים הללו, במיוחד עבור טריטוריות ותעשיות עם סיכון מוגבר לקרטלים⁴ (TCO).

4. חיזוק תוכניות חושפי שחיתויות

מאחר שתוכנית הציות למניעת שחיתות עדיין פועלת, חשוב לעודד ולהבטיח דיווח מהיר ואפקטיבי מצד העובדים על כל חשד להפרת חוק, ובכך לחזק את מנגנוני הגילוי והתגובה.

5. המשך הסכנה - לא רק הפסקה זמנית

יש להבהיר להנהלה כי, למרות הצו הנוכחי, רשות לנירות ערך האמריקנית (SEC) ממשיכה לאכוף הוראות חשבונאיות הקשורות לשוחד עבור חברות הנסחרות בבורסה. לפיכך, מערכת הציות צריכה להיות מתואמת מול מספר סוכנויות רגולטוריות, כדי להבטיח טיפול מקיף בכל הסיכונים.

העתיד הרגולטורי ומה זה אומר לעסקים

למרות שהצו הנוכחי מהווה "הפסקה" זמנית בפעילויות האכיפה, אין לראות בו רגיעה מוחלטת. ההנחיות שפרסמה התובעת הכללית מצביעות על כך שהמיקוד הועבר לטיפול במקרים בעלי השלכות רחבות יותר, כגון פעילות של ארגוני פשע וקרטל. לכן, בתקופה הקרובה צפויה להיות התמקדות מחודשת בסיכונים שצצים בתחום השחיתות והלכידות, ועל כן:

• הערכת סיכונים מחודשת: חברות יצטרכו לעדכן את הערכות הסיכונים שלהן, במיוחד עבור פעילות בגאוגרפיות ותעשיות עם פעילות מוגברת של קרטלים (TCO).

• התאמת המשאבים: יש לבחון מחדש את פריסת המשאבים המוקדשים לציות, הן מבחינה תקציבית והן מבחינת כוח אדם בעל ידע בנושא.

• המשך המעקב: גם לאחר תום תקופת ה-180 יום, קציני הציות צריכים להמשיך לעקוב אחרי ההתפתחויות, שכן שינויי מדיניות והנחיות מעודכנות עלולים להשפיע על החברה לאורך זמן.

סיכום

השינויים האחרונים בסביבת האכיפה של חוק ה-FCPA מציבים אתגרים לא קטנים, אך גם הזדמנות לשיפור והתאמה למצב הרגולטורי העדכני. קציני הציות נדרשים להיערך לשינוי זה על-ידי בחינה מחדש של תוכניות הציות, חיזוק ניהול הסיכונים ושמירה על קשר הדוק עם גורמי הרגולציה - הן ב-DOJ והן ב-SEC. למרות שהצו הנוכחי מהווה הפסקה זמנית בפעולות האכיפה, ה-FCPA נותר בתוקף וכל עבירה עליו יכולה עדיין להיבחן לאור תקופת ההתיישנות. לכן, שמירה על מערכת ציות מתקדמת, מעודכנת ומתואמת עם ההנחיות החדשות היא הכרחית להמשך פעילות עסקית תקינה ובטוחה. חוק זה גם ממחיש את ההכרח בהעסקת קציני ציות בעלי הסמכה בינ"ל מוכרת, המחויבים מכח קודקס המקצועי, להתעדכן באופן שוטף ברגולציה המשתנה.

• הכותב הוא קצין ציות מוסמך (CCO) וקצין איסור הלבנת הון מוסמך (CAMLO) המכהן כיו"ר אגודה ישראלית לציות, חבר במועצה הבינ"ל המקצועית לציות של איגוד הציות הבינ"ל ICA, חבר כתב העת הבינ"ל לציות Incompliance ומרצה באוניברסיטת חיפה. 1 . [קישור]/ 2 .[קישור] 3 . [קישור] 4 . Total Elimination of Cartels and Transnational Criminal Organizations, February 5, 2025